2021年3月1日起，刑法修正案（十一）正式实施了。这一天之后，我国的刑事案件，直到下一个刑法修正案出来之前，检察官们起诉、定罪、量刑与法官们判决的依据就是它了。

那么倘若案件正在审理中，刑法于此时发生了变化，或者行为发生早于新刑法，但审判起诉又在新刑法之后的案件，究竟应该适用旧刑法还是新刑法？

这就要谈到法律的溯及力了。

 

什么是法律的溯及力？

溯及力，或者追溯力。就是法律对其生效之前的事件是否有效力的问题。倘若新生效的法律之前发生的事件、行为适用新生效的法律，则认为新法律存在溯及力，否则认为法律没有溯及力。

现代法律一般不具有溯及力。法律具有预测作用，人们会根据法律得知自己行为的后果，如果新法律能溯及过往，那么法律的预测作用将不复存在，因为人们无法得知新法的内容，也就无法预知自己行为的后果。因此现代法律一般不具有溯及力。

原则上而言，刑法是没有溯及力的，但在特殊的情况下，刑法具有溯及力。

 

刑法的溯及力

我国刑法的溯及力，概括而言就是“从旧兼从轻”。

我国刑法第12条规定，中华人民共和国成立以后本法施行之前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。

本法施行以前，依照当时的法律已经做出的生效判决，继续有效。

根据本条的规定，对于未判决案件，原则上而言，一个行为是否构成犯罪，是根据行为发生时的刑法进行判断的。但是，如果该行为在新刑法实行后，新刑法规定的刑罚相较旧刑法更轻的，或者新刑法不认为是犯罪的，则适用新刑法。即只有在处罚较轻的情况下，刑法才会有溯及力。

刑法溯及力的原则既坚持了“法不溯及既往”这个基本要求，更是对犯罪嫌疑人权利的保护。刑法是严厉的，对于每一个犯罪分子都要处以严厉的惩罚，而刑法也是慷慨的，即使是犯罪嫌疑人，可以给予的权利同样会倾情给予。